Reîncadrare diurne: Problema vine din activitatea efectivă a salariatului, nu din ce scrie în contract

„La acest moment, nu există o soluție bună și o soluție proastă [pentru redactarea contractelor de muncă]. Problema este în substanța activității. Discutăm de posibilitatea de reclasificare. Asta înseamnă că, de fiecare dată când va fi o problemă cu substanța, indiferent ce scrii în contractul de muncă, nu vei avea un scut suficient de puternic împotriva dreptului Fiscului de a veni să facă această recalificare. La momentul acesta, nu aveți ce să scrieți concret în contract care să vă acopere riscul de reîncadrare, pentru că problema vine din felul în care Fiscul nu s-a hotărât încă cum să taxeze, din perspectiva substanțială, genul acesta de activitate”, a subliniat, la sesiunea de marți a conferinței de fiscalitate avocatnet.ro, Călin Stan, Senior Manager la Băncilă, Diaconu și Asociații (firma de avocatură asociată EY România).

Desigur, asta nu înseamnă că firmele pot să ignore ceea ce scrie în contractele de muncă referitor la diurnă. Trebuie făcută o analiză temeinică a activității salariatului și apoi trebuie stabilite prevederile contractuale în așa fel încât să fie respectată realitatea.

„Într-adevăr, substanța este foarte importantă. Pe de altă parte, nu putem să ignorăm și faptul că, de multe ori, autoritățile fiscale țin cont și de formă. În primul rând analizăm substanța și după aceea trebuie să ne asigurăm că substanța este transpusă și în formă - adică în actul adițional la contractul de muncă, ce reglementează partea asta de delegare și detașare. Chiar dacă, în substanță, noi am îndeplinit condițiile, e foarte posibil, într-o abordare mai agresivă la inspecția fiscală, să se considere că nu sunt aplicabile facilitățile dacă nu sunt prevăzute în contractul de muncă sau în acel act adițional. Adică substanța este extrem de importantă, dar după aceea trebuie să ne asigurăm, în funcție de situația noastră specifică, cum o reglementăm prin formă”, a spus Stela Andrei, Partener Asociat la EY România, la același eveniment.

Prin urmare, atunci când există neconcordanțe între activitatea salariatului și ceea ce prevede contractul său de muncă, firma trebuie să rezolve aspectele practice și apoi să se asigure că ceea ce scrie în contract este corect.

„Nu forma dă substanța, ci substanța dă forma. În momentul în care problema este legată de substanță, trebuie să rezolvăm problema substanței și după aceea să o și formalizăm într-un mod corect și clar”, a adăugat Călin Stan.

Pe deasupra, companiile trebuie să fie atente nu doar din cauza posibilelor repercusiuni asupra afacerii lor, ci și din cauză că o recalificare fiscală poate crea probleme inclusiv la nivelul partenerilor de afaceri sau al beneficiarilor. Oricum, trebuie subliniat că diurnele transportatorilor sunt numai una dintre situațiile care pot duce la recalificări fiscale, potrivit celor doi specialiști.

În momentul de față, conform Codului fiscal, indemnizațiile de delegare și detașare (în altă localitate, în țară și în străinătate), adică diurnele date de angajatori, sunt scutite de plata impozitului pe venit (cotă 10%) și a contribuțiilor la pensii (25%), sănătate (10%) și muncă (2,25%). Însă asta dacă sumele sunt acordate conform legii, fără a depăși pragul de 2,5 ori nivelul legal stabilit prin hotărâre a Guvernului pentru personalul autorităților și instituțiilor publice. Cu toate acestea, prevederile sunt vagi și lasă loc de interpretare, motiv pentru care a apărut și abordarea agresivă a Fiscului.

Problema datează dinainte de iulie 2015, însă în acel an s-a dat o amnistie fiscală prin care practica anterioară a inspectorilor fiscali a fost anulată prin lege. Totuși, amnistia n-a fost însoțită de o clarificare adecvată a legislației, motiv pentru care problema a redevenit treptat una majoră pentru angajatori și acum se pregătește o altă amnistie și clarificarea Codului fiscal (un proiect de lege înregistrat recent la Parlament).

Important mai este că, pe viitor, reîncadrarea va fi posibilă numai după ce inspectorii muncii vor analiza situația și vor stabili dacă e vorba de venituri salariale mascate ca diurne, conform proiectului. Astfel, reîncadrarea nu va mai putea fi făcută de cei de la Fisc pe cont propriu.